GA黄金甲网络游戏禁令的法律分析

2023-12-28来源:GA黄金甲

作者简介





吕冰心(1980-),女,山东潍坊人,中国政法大学刑事司法学院博士生。

发表在《山东科技大学学报》(社会科学版)2020年第四期。



引言:GA黄金甲

近年来,随着文化娱乐活动的不断扩大,网络游戏引发的法律异议越来越多。玩家在参与网络游戏的过程中创建的账户,以及借助游戏和帐户形成的虚拟角色、数字货币、虚拟财产,如虚拟设备,应当受法律有效控制。根据网络游戏空间的维护和治理,游戏服务提供商必须采取账户关闭等监管措施,但应尽可能坚持责任平衡原则。如果游戏服务提供商忽略了游戏玩家的主观过错水平、行为严重度、通知和质疑密封程序等因素,简单粗暴地禁止玩家、处理虚拟财产等可能构成违约和侵权竞合,玩家可以提起违约诉讼或侵权诉讼。

关键词:网络游戏;虚拟财产;禁止;网络游戏格式条款



随着休闲娱乐活动在每个人的日常消费水平中所占的比例越来越高,娱乐业的发展更加迅速。而相比影片、电视剧、其他娱乐产业的产值增长,如动画,游戏产业的发展可以被称为飞跃。根据中国音数协游戏工作委员会发布的《2019年中国游戏产业报告》,2019年中国游戏产业具体销售额达到2308.8亿元,接近原娱乐产业总值的一半,较2018年增长164.4亿元,同比增长7.7%。用户数量超过6.4亿,增长2.5%。[1]可以知道,游戏产业正逐渐成为“泛娱乐”布局的核心力量。作为游戏产业的主力军,网络游戏贡献了大部分产值。随着网络游戏市场的日益普及,游戏客户数量也呈指数级增长,导致服务提供商与玩家之间的矛盾高发。其中,游戏服务提供商永久禁止玩家游戏账户引起的争议更加突出。2015年以前,涉及网络游戏虚拟财产保障的案件数量很少。到2015年,案件开始大幅增加。近年来,类似案件呈现双倍增长趋势。有些案件反映为侵权,例如(2017)北京02民生[4209]张戈和北京华清飞扬网络有限公司网络侵权责任;其中一些反映在网络服务合同中,如(2017)浙江01民生[6401]沈阳和杭州网易雷火科技有限公司。如何确定游戏服务提供商与玩家之间的权利义务关系,如何判断网络游戏服务提供商是否有权关闭游戏玩家的账户,以及如何作为消费者给予游戏玩家可行的法律救济,这将是本文需要研究的重点。


网络虚拟财产法属于

网络游戏禁令的法律分析

当前,中国学术界关于虚拟财产法律的问题仍存在一些矛盾。在《民法通则》的制定过程中,网络虚拟财产的要求发生了多次变化。最后,《民法通则》第一百二十七条规定:“法律对数据进行了调查、网络虚拟财产维护有规定的,依照其规定。“当人类进入21世纪的第二个十年时,这一规定表现出了一个重要的观点和判断,数据和网络虚拟资产非常重要、两种资产越来越具有符号价值。[2]虽然《民法通则》声称只对网络虚拟财产开放,但它仍然为保护网络虚拟资产作为民事权利奠定了法律基础。并且网络虚拟资产可以出现在领导民法各编的通则部分,这无疑是对网络虚拟财产法律地位的认可。 

(一)网络虚拟财产定位及座标

对于网络虚拟财产的维护已成为学术界的共识,但对于网络虚拟财产的维护方式,即虚拟财产在权利系统中的定位和座标,有不同的看法。目前来说,主要包括扩张的物权、扩张的债务、专利权、新资产等理论。一些学者认为,虚拟财产物权评估更有利于网络秩序的建设。他们认为,将网络虚拟资产作为一种“对象”纳入物权维护行业,将“对象”从对象扩展到对象。原因是:首先,物权作为目的权力,对包括虚拟财产在内的网络资源的合理利用具有潜在的规范效力,能够保证各方对虚拟财产的价值和利润有合理的希望;第二,仅仅依靠合同关系,特别是运营商单方面制定的用户协议,不能提供公平、法律权利是完善网络秩序不可或缺的基本权利;第三,虚拟财产的物权定位并不妨碍现有虚拟财产的各种债务分配。因而,虚拟财产权的物权化是虚拟财产未来的法律定位趋势。[3]然而,虚拟财产和传统物权法中“物”的概念存在许多问题,特别是在传统物权法以物体为任务和对象框架和系统建设的背景下,如何将传统物权系统纳入虚拟财产的维护,存在许多困难和异议,也受到了很多怀疑。以上从物权、债务、在专利权等层面,虚拟财产的权利定位仍未走出传统民法的权利保护范围。考虑到网络虚拟资产依赖虚拟环境、价值稀有、表现多元、任何民法权利思维都不能完全包含其独特的所有权,导致网络虚拟财产权利保护渠道无法通过,因此一些学者找到了另一种方式,从网络虚拟资产的实际本质和法律利益维护的角度来看,认为网络虚拟财产维护本质上是维护具有经济效益的经营权。[4]小编认为,在当前网络虚拟资产的扩展范围内、表达形式、在没有充分认识到运行模式的情况下,为什么不把它作为一种新型呢?、保护个人财产权益。该网络的虚拟财产被视为原始财产,是依赖玩家还是依赖游戏规则、在游戏中构建和使用情况下获得的财产利益。在司法实践中,无论是民事诉讼还是刑事案件的解决,网络虚拟资产都被描述和支持为判决文件中的一种新的财产形式,这在司法界形成了一定的共识。

(2)网络游戏虚拟财产的权利主体

网络游戏虚拟财产是一种网络虚拟财产,网络游戏虚拟财产主要包括虚拟角色、数字货币及其虚拟装备有三类。网络游戏虚拟财产的权利主体有两种建议。

一种觉得,网络游戏虚拟财产属于玩家,玩家消耗能源、能量和现实的法定货币获得虚拟财产,这种网络游戏虚拟财产也在游戏玩家中充值、游戏中形成了经济效益。

另一种感觉是,网络游戏虚拟财产属于游戏服务提供商,玩家只有使用网络游戏虚拟财产的权利。网络游戏虚拟财产实际上是一串电子数据,其价值只存在于游戏中,客户支付网络游戏虚拟财产的对价本质上是购买游戏服务提供商提供的游戏服务,玩家游戏账户中的虚拟财产存储在游戏服务提供商的服务器上。玩家只有应用程序的权限。调整和变更的权限实际上是在游戏中掌握服务提供商。这一观点主要考虑网络虚拟财产的物理模式。

小编认为,网络游戏虚拟财产的权力可以根据经济收入稍微大化、谁造就谁受益的原则。虽然网络游戏的虚拟财产依赖于网络和游戏本身,但在网络游戏服务过程中,玩家投入了更多的时间成本和边际效益,但随着游戏感觉的不断改善,游戏的成本越来越昂贵,甚至达到数十万、随着成本的增加和积累,数百万人民币,游戏道具等虚拟财产的交换价值也有所提高,虚拟财产的交易也越来越频繁。根据这种情况,玩家无疑更适合将网络游戏虚拟财产的使用价值、交换价值和相应的权利属于玩家。

虽然目前国内对网络游戏虚拟财产的价值和属性仍存在异议,但在建立了游戏维护相关法律的国家中,网络游戏虚拟财产的维护已纳入法律。根据《统一计算机交易法》,美国建立了信息产权制度,要求计算机软件产权的产权人是客户。在游戏产业发达的韩国,还颁布了《游戏产业振兴法》,确立了承认网络游戏虚拟财产的合法性和价值,明确规定了游戏中虚拟财产的交易和法律质量,并将玩家拥有的网络游戏虚拟财产视为玩家个人财产的保护。因此,就海外经验而言,在财产法意义上,玩家对网络游戏虚拟财产的权利保护也是当前的立法趋势。


网络游戏服务格式条款的效力

与传统合同相比,网络合同,合同和承诺的过程仍然需要,但“合同的方式和媒体有显著的不同”[5]。电子合同要约、承诺、合同债务的创立和履行或完成都是在互联网或国际网络上进行的。[6]在网络游戏服务过程中,网络游戏服务提供商提供网络游戏的工作环境及相关服务,玩家购买或免费下载在线游戏、注册账户成为网络游戏玩家,遵守游戏规则,享受游戏服务提供商提供的游戏服务。双方构成网络服务合同关联,受网络服务合同约束。

网络游戏是指由软件系统和信息数据组成的,通过网络、游戏产品和服务由移动通信网络等信息网络提供。网络游戏禁令一般是指网络游戏服务提供商对玩家账户采取的禁令对策,主要表现为在禁令期内,玩家账户登录要求被网络游戏服务器识别、然后玩家无法登录并开始游戏。这种游戏账号封停解决方案在网络游戏中非常常见。此外,网络服务合同承诺关闭账户的条件和理由。由于网络服务合同通常以网络格式条款的形式呈现,这种网络格式条款对玩家是否具有法律约束力、如何解释相关格式条款?必须在考虑网络格式条款的特殊和价值衡量的基础上进行区分。

(一)游戏服务提供商和游戏玩家的价值均衡

美国法学社会学家庞德曾说:“一个法律体系成功的原因,原因是他很好地平衡了专断权力的一端和受限权力的另一端,并保持了这种平衡。”[7]法律价值是基于法律应然状态的一种考虑,是司法实践中案件分析不可缺少的工具。在法律分析游戏服务提供商的禁令行为并保护游戏玩家的利益时,应注意以下两个事实。

一方面,实际上,网络游戏服务协议通常以游戏服务提供商起草的用户服务协议或用户服务条款为表达形式。为了节约成本、为了提高效率,网络游戏服务协议中的所有内容都是由游戏服务商事先制定的格式条款。一般来说,客户没有讨论的空间,只接受游戏服务提供商制定的网络游戏服务格式化协议,否则,只能放弃这个游戏。[8]游戏服务提供商在执行禁令行为时,往往会根据格式条款带来的优势地位,避免玩家因禁令行为造成的侵权损害赔偿。一些学者甚至强调,在网络格式合同中,合同自由只是合同提供商的“随机侵权”。[9]换句话说,网络格式条款是稀薄的满意,合同自由是不真实的。如何保护相对处于劣势的游戏玩家的利益,表现出现实的关注。

另一方面,网络游戏取决于网络技术的发展,玩家也从技术创新的发展中不断获得更丰富的游戏体验,从而间接获利。技术本身的发展有一个从不完善到成熟的过程,有一个不断弥补缺点的过程、在这个过程中,消除漏洞的过程,还应允许一定的容错机制和网络环境自治系统,否则技术错误可能形成灾难,增加游戏服务提供商的过度义务可能会抑制发展。对不遵守网络秩序、不履行义务的游戏玩家进行一定的控制和处罚,也有助于维持良好的网络秩序。因而,也要避免对真正意义上的劣势一方的过度保护。正如范斯沃思常说的,司法中对劣势一方的过度保护可能只会导致浪费的结论:它鼓励强势一方不断修改合同以解决问题。[10]对于游戏双方来说,都将是资源的消耗和浪费。

(二)网游格式条款的约束分析

伴随着信息社会的不断发展,网络技术的逐步完善,人们对网络的依赖程度越来越高,人们对自己在网络虚幻世界享有的权利的关注度也在不断提高。[11]但从意义自治的角度来看,游戏服务提供商与玩家之间的权利和义务关系由网络游戏服务协议监管。根据双方签订的网络服务合同,网络游戏服务提供商有权关闭玩家的游戏账户。事实上,为了保证游戏的良好运行,部分玩家违反网络服务合同承诺、破坏游戏纪律、游戏服务提供商有权和义务对其他玩家的游戏感受和对游戏服务提供商造成一定的经济损害进行封号处理。实际上,如果游戏服务提供商执行是指短期封号惩罚,玩家对这种短期封号提出的异议并不少见。但是,如果游戏服务提供商提供永久封号解决方案,这意味着玩家永远不会根据自己的账户登录游戏黄金甲体育平台app下载。游戏服务提供商可能会完全“带走”游戏中玩家的所有虚拟财产,玩家购买的未使用的游戏服务不会退还,这对玩家有很大的影响。有些人甚至提出,如此严厉的惩罚对策只是由游戏服务提供商根据自己的游戏规则,相当于随意夺取玩家的自由和资产等基本权利。可以说,这种永久封号行为的严格程度与刑法的罪刑相当。[12]在网络游戏中,虚拟财产的主要性日益突出、网络游戏服务商专注于对玩家采取过于严格的监督和处罚措施、当玩家无法甚至无意变更网络游戏服务协议时,建议从以下三个角度梳理网络游戏格式条款的约束。

第一,参照《担保法》中的法定终止标准,提前整理可能导致网络游戏关闭的常见严重不良行为,然后识别关于关闭合同文本条件的适用情况。由于游戏服务提供商与玩家之间的权利和义务关系由双方签订的游戏服务合同管理。游戏服务提供商往往以玩家的非法操作构成根本违约为由,将永久禁止玩家的游戏账户行为理解为终止合同的措施。即通过禁止处罚宣布终止与玩家签订的网络游戏服务合同。在线游戏服务提供商通常会对游戏玩家的以下行为进行标题处罚:1。插件行为:使用第三方辅助工具或使用插件玩游戏作弊;2。服务器入侵:破译、侵略或攻击服务器,导致服务器异常或无法运行;3.故意使用游戏漏洞:知道程序漏洞或错误(bug),故意使用破坏游戏的正常进行或传播漏洞或错误;4.违法或违反公序良俗:违反国家法律法规和社会道德,公布色情、色情、污辱、反政府、5.违反游戏规则:非法投放广告、宣传外挂、传播虚假信息和其他违反游戏规则的行为;6.擅自买卖:擅自玩游戏账户交易或进行游戏虚拟贷款、游戏道具、交易金币等道具;7.维护权利的临时措施:解决游戏账户被盗问题、临时封禁装备盗窃等权益。在上述相关情况下,第一种到第四种情况对网络游戏本身或网络游戏是公平的、合法、有序参与造成的不利影响很大,建议作为一种可以广泛禁止的触形。因此,如果上述四种禁止触形列出在网络游戏服务格式条款中,则该条款相对合法、合理,游戏服务商根据上述规定对玩家进行封禁,一般不构成违约或侵权责任。而上述第5、6、当7种情况发生时,除非游戏玩家主观恶意偏重、影响或危害更大,否则不建议玩家使用永久标题对策,可以选择临时标题警告对策,给玩家一定的纠正机会。另外,大家也注意到了,《网络游戏服务格式化协议必要条款》限制了网络游戏服务提供商根据事先制定的格式化协议危害玩家合法权益的标准政策。在本文件中,明确规定游戏服务提供商中断或终止游戏服务内容,规定“乙方(玩家)在接受甲方(游戏服务提供商)服务时执行不当行为,甲方有权停止向乙方提供服务。不正当行为的具体情况应当在协议中明确规定或者属于甲方事先明确告知的禁止服务,否则,甲方不得停止向乙方提供服务。这一规定阻碍了游戏服务提供商随意改变游戏规则、关闭玩家的游戏账户行为具有一定的参考意义。过去,当消费者在网络游戏中使用新的bug时,一些游戏服务提供商通常在没有公开程序的情况下立即关闭玩家的账户。[13]虽然玩家使用bug是不正当的,但这种情况并没有规定在用户服务协议中,游戏服务提供商也没有及时有效地宣传,玩家不知道bug存在,使用主观情况也没有确定。这样,客户就会在不知情的情况下遇到最严格的封号处理,这实际上损害了玩家的合法权益。上述问题也是颁布网络游戏服务格式化协议的必要条款之一。然而,游戏服务提供商是否已经明确规定或事先明确通知可以停止服务仍然值得怀疑。作者建议游戏服务提供商使用禁令、在停止服务行为时,不仅要有程序中提前通知或约定的程序要素,还要有严重违约的本质要素,两者应同时具备,然后尽可能地维护程序和实质性的公平。

二是给予玩家必要的救济权和整改措施,限制游戏服务提供商免责声明的适用。在网络游戏运营过程中,为了节约成本,提高效率,游戏服务提供商通常可以设置安全防范程序,系统可以根据预先编制的程序检查玩家的病变游戏行为,禁止处罚可以自动进行。一般的自动禁止程序没有设置投诉反馈程序。玩家发现游戏账户被禁后,只能依靠人工服务查询提出质疑。例如,当玩家在禁令后登录游戏时,他们通常会收到以下通知:“您的行为已经开始禁令处罚。详情请浏览官方网站或联系在线客户服务……”在收到类似通知后,玩家仍然不知道是什么导致了禁令,当您登录官方网站或联系在线客服了解或提出问题时,游戏服务提供商通常不会详细解释禁令行为。

此外,由于网络游戏服务协议通常缺乏对玩家权利救济的规定,玩家的游戏数据和数据存储在服务器上,只有游戏服务提供商有权阅读查询。因此,在质疑过程中,游戏服务提供商往往处于较高的优势地位,通过向游戏服务提供商投诉,玩家很难维护自己的合法权益。在与游戏服务提供商沟通失败的情况下,当游戏玩家想要通过法律渠道保护自己的权力时,首要任务是澄清游戏服务提供商禁止的权利,并且有一定的困难。在这种情况下,游戏服务提供商应承担相应的证明责任,确认禁令的有效性、合法。《网络游戏服务格式化协议必备条款》中关于服务中断和停止的规定也明确规定:“4.如果甲方根据本公约中断或终止向乙方提供部分或全部服务,甲方应承担证明责任”,证明责任将颠倒,掌握技术和信息主导权的游戏服务提供商将承担更多的证明责任,这有利于公平处理双方。

此外,除了对玩家的非法操作进行封禁处罚外,由于系统异常,仍然存在一些问题、bug或程序错误等问题导致玩家账户被误封。[14]例如,由于系统错误,玩家被误封的游戏账户中的数据无法恢复,从而对玩家造成伤害。通过网络游戏服务合同中的格式条款,游戏服务提供商单方面免除了自己的义务,如《腾讯游戏许可与服务协议》第8.4公约定,“腾讯手机游戏可能是由于游戏软件bug造成的、版本升级的缺点、你的游戏角色是由第三方病毒攻击或任何其他原因引起的、道具、游戏道具、金币等账户数据异常,腾讯有权在发现异常数据原因前暂时冻结游戏账户;如果发现异常数据是异常游戏行为,腾讯有权将游戏账户数据修复到异常发生前的原始状态(包括向第三方收回转移数据),腾讯不必对您承担任何责任。“类似的免责声明有必要控制游戏服务提供商网络不确定的风险。如果格式条款的使用无效标准,则相当于否定所有条款的有效性和条款在所有其他情况下的可用性。根据格式条款的描述标准,整合具体情况,如游戏服务提供商对相关损失的过错程度、预见和控制,分类格式条款的适用,限制格式免责声明的适用范围。

第三,游戏服务商要注意维护玩家的虚拟财产,不仅要合理安排服务期间形成的虚拟财产的所有权,服务终止后,虚拟财产应妥善处置。玩家根据游戏中的服务商建立游戏账号,并向游戏账号充值、通过支付服务费获得虚拟财产。玩家的虚拟财产不是直接由玩家操作的,而是通过电磁记录存储在游戏服务提供商的服务器上。这显然类似于存款人在银行机构设立账户办理存款业务。[15]存款的权利人应当是储户。一些网络游戏服务合同规定,道具的所有权属于运营商。例如,网易是网络游戏的运营商,其规定:根据游戏的系统配置,客户需要点击允许网易邮箱账户服务条款注册网易通行证账户;登录游戏后,点击“我接受”,允许《<天谕>只有服务条款才能成功参与游戏。服务条款承诺:游戏中的各种道具包括但不限于金币、设备等,其所有权属于网易公司,客户只能在符合法律法规和游戏规则的情况下使用。类似承诺重新配置和规划虚拟财产的所有权,违背了公平、有效和一般的商业共识,这种失权(玩家失权)或授权(授权给运营商)通常是无效的,玩家仍然是虚拟财产的权利主体。同样,即使游戏服务提供商发现玩家有违规行为并禁止他们,游戏中的虚拟财产权仍然是不可剥夺的。出现特殊原因后,游戏服务提供商可根据网络游戏合同中的相关承诺停止服务协议,但是,停止服务并不意味着网络游戏服务提供商可以夺走客户的虚拟财产。封禁、停止服务实际上是游戏服务提供商消除服务协议的措施。根据合同法的标准,合同终止后未履行的,停止执行;已履行的,当事人可以根据履行情况和合同质量规定恢复正常、采取其他预防措施并有权要求赔偿损失。但在现实中,一旦游戏服务提供商禁止和惩罚玩家,玩家游戏账户中的点卷、游戏金币、道具等虚拟财产将一起处理。如果类似的虚拟财产允许交易转让,或相关的虚拟财产价值较大,禁止虚拟财产过于简单和直接,就像在一般担保法行业一样,在网络游戏违约处理过程中,违约金远高于违约造成的实际损失,还解决了玩家违约的严重程度和处罚措施、考虑后果的平衡。


网络游戏封号的权利救济

在网络游戏服务格式化协议中滥用霸王条款及其合同双方的权利和义务不明确、界线未知、突出的权利畸轻畸重等问题,[16]游戏服务提供商关闭玩家账户的导火索。当游戏玩家的账户被关闭时,法律救济可以从以下几个方面进行。

(一)权利救济的法律适用

既有网络合同,也有侵权,目前涉及游戏账号封停。《合同法》第三十九条、第四十条给予格式条款的一方免除义务、加重对方的义务、清除对方关键权益的,该条款无效)、第四十一条《合同法司法解释二》第九条、第十条的可用性也涉及《侵权责任法》的规定。一些玩家还引用了消费者权益保护的索赔。

特别值得一提的是《网络游戏管理暂行办法》,该办法于2010年3月17日经原文化部批准,自2010年8月1日起生效,并根据文化部关于废除和调整部分行政法规的决定(文化部令第57号)修订。。该方法系统化了网络游戏的市场准入、游戏核查、游戏备案、游戏虚拟贷币、客户维权、规定了经营行为和法律依据,它对中国网络游戏的健康有序发展有一定的影响,是国内游戏行业最重要的控制管理体系之一。2019年5月14日,文化旅游部办公厅发布《关于调整网络文化营业执照审批范围的通知》责。《网络游戏管理暂行办法》也于2019年7月10日废除,随着文化旅游部宣布道别网络游戏管理职责,此后,不能立即引用此方法进行救援。

《网络游戏服务格式化协议必要条款》与《网络游戏管理暂行办法》相匹配,也曾作为裁判的依据。根据《网络游戏管理暂行办法》第二十三条的要求,网络游戏运营公司与用户的服务合同应当包括《网络游戏服务格式化协议必要条款》的相关内容,服务合同的其他条款不得与网络游戏服务格式化协议的必要条款相抵触。《网络游戏管理暂行办法》废除后,适当调整《网络游戏服务格式化协议必要条款》的功效。必要条款规定内容较少,部分条款与现行实践脱轨,难以作为判决依据。当然,服务中断或终止时证明责任的分配条款仍然有效,可作为裁判类似法律的参考。

(二)违约诉讼或者侵权诉讼

网络游戏虚拟财产的原始获取和使用、盈利、处罚,游戏服务提供商根据其与游戏玩家的网络服务合同进行承诺和限制。本服务协议属于格式合同,如果合同文本没有法律法规规定的失效,玩家一般应遵守合同文本。如果玩家有严重违约,他们的账户将被关闭、虚拟财产被没收,玩家认为游戏服务提供商的关闭和收走是非法的、不正当比较困难。如果游戏服务提供商关闭账户并收集虚拟财产,确实存在违规行为、如果违约,游戏服务提供商对网络游戏虚拟财产的侵权可能被认定为侵权责任。因此,在类似的情况下,重点是区分游戏服务提供商的行为,这是基于玩家违约的法律、有效的保护措施或侵权责任的实施。

对于虚拟财产,游戏可以通过违约诉讼获得救助,也可以通过侵权诉讼获得救助。在违约诉讼下,当事人之间是网络服务合同;在侵权诉讼下,根据玩家主张权利的实际对象,即使是基于虚拟财产的不同,也可以包括三个原因:财产损害赔偿、侵犯知识产权的网络侵权责任。侵犯知识产权的原因是道具、在角色形象等无形财产中,一般财产权或专利权可能被粘附,如作权、专利权等。针对侵犯这种知识产权的行为,权利人还将提起侵犯知识产权的诉讼。[17]

对于上述违约和侵权竞争,诉讼管辖权是被告需要考虑的问题。如果是违约诉讼,当事人可以根据协议选择管理;侵权诉讼的,被告应当按照法定管理制度向合同履行地或者被告所在地提起诉讼。一些游戏玩家根据侵权诉讼选择管理,根据网络服务合同约定的管辖权,游戏服务商对管辖权提出异议。例如,在胡阳和腾讯的网络侵权责任中,我认为此案是由于履行原来的网络侵权责任、无论原告选择要求被告承担合同责任或赔偿责任,被告签署的《腾讯游戏许可与服务协议》中形成的民事责任,都属于财产权益。根据《中华人民共和国民诉法》第三十四条,合同或者其他财产权益的当事人可以书面协议选择被告的住所、合同履行地、合同签订地、原告住所地、担保物所在地等与异议有实际关联的场所的人民,但不得违反本法对等级管辖权和专属管辖权的规定”和《最高人民适用解释》第三十条“按协议管辖,能够确定管辖权,承诺;不能确定管辖权,按照民事诉讼法的有关规定明确管辖权”,原、被告应当按照协议的管辖条款明确管理,即《腾讯游戏许可与服务协议》约定的签署地(广东省深圳市南山区)有管辖权。

(三)选择合格的被告

随着游戏产业链的不断完善和完善,从单一的游戏开发商和玩家之间的互动模式来看,运营商和运营形式的创新和变化,慢慢调整到游戏开发商、玩家、游戏渠道平台商三方互动模式。而且平台商在游戏中的角色非常重要,权益分为很大比例。“中间平台出现后,互联网上的各种争议和权利冲突都与互联网服务提供商的职责有关、分享、互联平台,它必须是漩涡的中心和冲突的结合点。”[18]

除了网络平台商自身的研发和运营,使网络游戏开发者和平台商合二为一外,网络平台商作为第三方介入网络游戏通常有两种方式:一种是合作模式,包括独家运营、非独家代理及其协议合作分享模式;二是纯平台模式,网络平台提供商不提供网络游戏,只提供帮助作为渠道,网络用户自己上传和下载游戏软件。如果有平台参与网络游戏,请确定是否将网络游戏平台视为被告、以及网络游戏平台的职责时,应根据平台在网络游戏服务过程中的角色和参与程度进行判断。相关第一种方式项下网络平台商的法律依据远高于第二种方式,在诉讼过程中,更有可能成为共同被告。在第二种方式下,“避风港规则”往往需要考虑。该标准由美国《千禧年数字版权法》开创,中国的网络立法也考虑了这一创新需求,规定了这一标准。

参考文献:

详细介绍山东科技大学学报(社会科学版)。

(http://skyb.cbpt.cnki.net/WKD/WebPublication/index.aspx?mid=skyb)

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